有限责任公司股东之间约定不按出资比例确定股权比例（包括表决权、利润分配权、增资优先认缴权等）的合法性问题，是当前投资方式多元化，以及如何多元激活社会资本，发挥市场活力的重要问题。对此，新公司法和司法实践具有较为明确的规定和指引，但在实践操作中，仍存在需要注意的事项。

         （一）法律依据：法律规则为差异化股权结构安排提供了明确依据

         根据《中华人民共和国公司法》第六十五条，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。该条允许公司章程突破出资比例的限制，对表决权作出不同安排。根据《中华人民共和国公司法》第二百一十条第四款，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外。该条允许全体股东另行约定利润分配比例。根据《中华人民共和国公司法》第二百二十七条第一款，有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。该条允许全体股东另行约定增资优先认缴比例。上述规则亦符合《中华人民共和国民法典》第一百四十三条（民事法律行为有效的要件）及第一百五十三条（违反强制性规定及公序良俗的民事法律行为无效）之规定。

         综合来看，法律规则层面的核心要件包括：全体股东一致同意、约定内容不违反法律强制性规定、约定内容不违反公序良俗、意思表示真实。若有全体股东一致同意的不按出资比例确定股权比例的书面约定，且该约定不损害公司债权人利益、不违反法律强制性规定，则依规则该约定合法有效。

         （二）司法实践：主流裁判倾向认可此类约定在股东内部关系中的效力，但存在限缩与例外

         司法实践普遍认可，在股东内部关系中，不按出资比例约定股权比例的约定，只要系全体股东真实意思表示，原则上合法有效。在（2021）闽0121民初3884号中，法院认为，在股东约定的股权份额、注册资本额与工商登记不一致时，应以股东之间的约定来确认股权份额。在（2021）湘0581民初1368号中，法院认为，股东内部对各自的出资额和占股比例做出约定，属于公司股东意思自治的范畴，合法有效。

         司法实践的核心裁判逻辑是：全体股东一致同意是此类约定有效的前提，多数决不能强制少数股东接受。同时，司法实践指出以下限缩与例外：第一，该约定须经全体股东一致同意，多数决不能强制少数股东接受；第二，该约定仅约束签约股东，对公司外部第三人不产生对抗效力；第三，实际出资情况是认定股权比例的重要参考，若股东未按约定实际出资，其主张的股权比例可能不被支持；第四，后续全体股东一致同意的决议可变更原约定。若存在全体股东一致同意的不按出资比例确定股权比例的书面约定，则该约定在股东内部具有约束力。

         （一）法律依据：法律规则明确允许全体股东另行约定利润分配比例

         根据《中华人民共和国公司法》第二百一十条第四款，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外。该条确立了利润分配的默认规则为按实缴出资比例，但允许全体股东另行约定。该约定的核心要件是“全体股东约定”，而非多数决。本案中，若存在全体股东一致同意的利润分配约定，则该约定有效；若系以多数决方式通过，则可能因违反该条规定而无效。

         （二）司法实践：主流裁判倾向明确，全体股东一致同意是核心要件，多数决通过的此类约定无效

         司法实践的主流裁判倾向是，全体股东一致同意的不按出资比例分配利润的约定合法有效，但以多数决方式通过的此类约定无效。在（2023）沪0115民初46413号中，法院认为，公司在分配利润时，应以股东实缴出资比例为分配的基本原则，并以全体股东另有约定分配比例为例外；全体股东一致同意的不按出资比例分配利润的约定有效，但一旦有股东明确反对，公司不得以多数决方式强制其接受。在（2021）内0402民初7809号中，法院认为，股东之间约定固定分红且不承担公司盈亏的条款，若系股东之间的内部利益安排、不损害公司资本和债权人利益，则合法有效。在（2024）青2801民初2788号中，法院认为，不按出资比例分配利润的约定，必须经全体股东一致同意，否则以多数决方式通过的偏离出资比例的分配方案无效。

         司法实践的核心裁判逻辑是：全体股东一致同意是此类约定有效的核心要件，以多数决方式通过的偏离出资比例的分配方案无效。同时，司法实践指出，若系股东之间的内部利益安排（如固定分红由其他股东以个人财产承担），不损害公司资本和债权人利益，则合法有效；若以多数决方式通过偏离出资比例的分配方案，且损害少数股东权益，则构成权利滥用，决议无效。若存在全体股东一致同意的不按出资比例分配利润的约定，则该约定有效；若系以多数决方式通过，则可能因违反公司法规定而无效。

         综合以上分析，有限责任公司股东之间约定不按出资比例确定股权比例（包括表决权、利润分配权、增资优先认缴权等），在全体股东一致同意且不违反法律强制性规定及公序良俗的前提下，具有合法性。司法实践的主流裁判倾向与此一致，认可此类约定在股东内部关系中的效力，但强调其须以全体股东真实意思表示为基础，且不得损害公司债权人利益。对于利润分配约定，全体股东一致同意是核心要件，以多数决方式通过的此类约定无效。若存在全体股东一致同意的书面约定，则该约定在股东内部具有约束力；若约定系以多数决方式通过或存在欺诈、胁迫等情形，则可能被认定为无效或可撤销。